Обшуки БЕБ у моделей OnlyFans: законна процесуальна дія чи свавілля силовиків

Нещодавно голова комітету Верховної Ради з питань фінансів, податкової та митної політики Данило Гетманцев повідомив, що наразі 350 моделей OnlyFans подали декларації про майновий стан і доходи, задекларувавши 305,4 млн. грн. доходу. Зокрема, було сплачено 59 млн. грн. ПДФО та військового збору. Нагадаю, що раніше він повідомляв, що податкова отримала інформацію про 5000 українських моделей, які розміщують контент для дорослих на платформі.

Пан Гетманцев подякував дівчатам за їхню відповідальну позицію та внесок в перемогу, а також наголосив на тому, що несплата податку своєчасно НЕ МОЖЕ бути підставою для кримінального переслідування, якщо податки сплачено. 

Водночас, видання ITC опублікувало новину про те, що детективи Бюро економічної безпеки України (БЕБ) отримали доступ до даних «про всіх громадян України та інших осіб, які проживають на території України, котрі мають зареєстровані анкети (створені акаунти) на платформі OnlyFans, а саме: прізвище, ім`я, по батькові, дату народження, реєстраційний номер облікової картки платника податків, а також іншу інформацію (відомості) стосовно творців платного контенту, яка є у розпорядженні ДПС». Підставою для надання доступу стало рішення Шевченківського районного суду м. Києва прийняте 20 вересня поточного року. За повідомленням видання після отримання цієї інформації БЕБ почало обшуки в рамках кримінальної справи, пов’язаної з ухиленням від сплати податків у великих розмірах (стаття 212, частина 3 КК України).

Більше того, юристка компанії «Маєте право» Леся Михайленко повідомила, що обшуки проводяться навіть у тих моделей OnlyFans, які вже оформили ФОПи, задекларували свої доходи та сплатили податки, та додала, що на її думку «проблема ширша, ніж може здаватися на перший погляд. Вона може торкнутися значно більшої кількості користувачів, а не лише моделей, які створюють контент для дорослих. Це пов’язано з тим, як правоохоронці трактують виведення коштів з платформ, які не перераховують гроші напряму на банківські рахунки в Україні. Застосування статті 209 КК України (відмивання коштів) аргументується тим, що виведення коштів через систему, яку надає OnlyFans, є відмиванням».

З першого погляду це все схоже на сюр, тож давайте розбиратись, що насправді відбувається і чи дійсно все так страшно з юридичної точки зору.

Податкові ризики

За загальним правилом іноземний дохід податкового резидента України, в тому числі авторська винагорода за створення та розповсюдження відео-контенту через платформу OF, отримана ним як у грошовій, так і негрошовій формі (в тому числі в крипті) підлягає оподаткуванню в Україні за ставкою 18% ПДФО.

Одразу зазначу, що деякі експерти вважають, що на етапі отримання крипта не оподатковуватиметься, і оподаткуванню вона підлягатиме лише при обміні на фіат або інші активи реального світу. Особисто я вважаю таку позицію хибною, адже в наведених обставинах крипта є негрошовою формою отримання оподатковуваного доходу (авторської винагороди за створення та розповсюдження відео-контенту через платформу OF), таким чином, дохід автора, сплачений у крипті, підлягає декларуванню та оподаткуванню ПДФО за ставкою 18%.

Окремо додам, що особливо обережними слід бути ФОПам II та III групи. Адже ФОПам на єдиному податку І-ІІІ групи використовувати криптовалюти в розрахунках не можна. 

Наслідки: примусове переведення на загальну систему оподаткування та сплата єдиного податку за штрафною ставкою – 15 %.

Стаття 291.6 ПКУ. Платники єдиного податку першої - третьої груп повинні здійснювати розрахунки за відвантажені товари (виконані роботи, надані послуги) виключно в грошовій формі - готівковій або безготівковій (у тому числі, з використанням електронних грошей).

Стаття 298.2.3 ПКУ. Платники єдиного податку зобов'язані перейти на сплату інших податків і зборів, визначених цим Кодексом, у таких випадках та в строки:

4) у разі застосування платником єдиного податку іншого способу розрахунків, ніж зазначені у пункті 291.6 статті 291 цього Кодексу (крім платників єдиного податку третьої групи - електронних резидентів (е-резидентів), - з першого числа місяця, наступного за податковим (звітним) періодом, у якому допущено такий спосіб розрахунків.

Крім цього, з усіх видів доходів, які підлягають оподаткуванню ПДФО (до яких відносяться й іноземні доходи) стягується військовий збір, який з 1 грудня 2024 року для фізичних осіб, які не зареєстровані ФОПами, становить 5%.

ПКУ також передбачено, що у разі, якщо джерело виплат будь-яких оподатковуваних доходів є іноземним, платник податку зобов'язаний самостійно: 

• подати річну податкову декларацію та 
• сплатити податок.

Таким чином, за чинним законодавством України, ВСІ ДОХОДИ, отримані моделями OnlyFans, за створення та розміщення контенту на платформі в будь-якій формі, в тому числі в крипті:

• є іноземними доходами 
• мають бути задекларовані в Україні шляхом подання податкових декларацій про майновий стан та доходи за відповідні звітні періоди, в яких такі доходи були отримані. 
• мають бути оподатковані в Україні за ставкою ПДФО 18% та ВЗ за ставкою 5% (для фізичних осіб, які не є ФОП), і за відповідною ставкою єдиного податку та ВЗ за умови, якщо модель зареєстрована як ФОП.

Відповідно до п. 123.1 ПКУ вчинення платником податків діянь, що зумовили визначення контролюючим органом суми податкового зобов’язання та/або іншого зобов’язання, контроль за сплатою якого покладено на контролюючі органи на підставах, визначених пп. 54.3.1, 54.3.2 ПКУ, тягне за собою накладення на платника податків штрафу в розмірі 10 % від суми визначеного податкового зобов’язання та/або іншого зобов’язання, контроль за сплатою якого покладено на контролюючі органи.

Згідно з п. 123.2 діяння, передбачені п. 123.1 ПКУ, вчинені умисно, тягнуть за собою накладення штрафу в розмірі 25 % від суми визначеного податкового зобов’язання та/або іншого зобов’язання, контроль за сплатою якого покладено на контролюючі органи.

Разом з тим, ПКУ визначено, що тимчасово, на період з 01 серпня 2023 року до припинення або скасування воєнного стану на території України, запровадженого Указом Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», затвердженим Законом України «Про затвердження Указу Президента України від 24.02.2022 № 2102-IX «Про введення воєнного стану в Україні», у разі сплати платником податків протягом 30 календарних днів з дня, наступного за днем отримання податкового повідомлення-рішення, суми податкового зобов’язання, нарахованого за результатами документальних перевірок, які були відновлені або розпочаті з 01 серпня 2023 року та завершені до дня припинення або скасування воєнного стану, штрафні (фінансові) санкції (штрафи), нараховані на суму такого податкового зобов’язання, вважаються скасованими, а пеня не нараховується.

Кримінальні ризики

Як ми писали в статті про Оподаткування моделей OnlyFans, за законодавством України, кримінальним правопорушенням, за яке можна, в тому числі, потрапити за ґрати на три роки, є виготовлення, зберігання, перевезення чи інше переміщення з метою збуту чи зберігання, або збут чи розповсюдження творів, зображень або інших предметів порнографічного характеру.

Що таке продукція порнографічного характеру і чим вона відрізняється від продукції еротичного характеру (за яку кримінальної відповідальності не передбачено), визначили ще в 2010 році рішенням Національної експертної комісії України з питань захисту суспільної моралі. Тобто, не весь контент на OnlyFans є порнографією.

Щоб притягнути особу до відповідальності за статтею 301 ККУ, правоохоронні органи мають:

• виявити ознаки вчинення кримінального правопорушення;
• зареєструвати відповідний факт у ЄРДР (відкрити кримінальне провадження);
• забезпечити проведення експертизи на предмет порнографічного характеру контенту;
• встановити факт виготовлення/зберігання/збуту або розповсюдження такого контенту.

Лише якщо експертиза встановить, що контент є порнографією, і буде доведено факт його виробництва чи розповсюдження, це стане підставою для кримінальної відповідальності. І насправді, в такому разі, підозрюваними мають бути як модель (виготовлення та збут), так і власник платформи (розповсюдження).

Що стосується «лякалки» про проведення обшуків у моделей OnlyFans, які оформили ФОПи, задекларували свої доходи та сплатили податки з метою інкримінування ухилення від сплати податків у великих розмірах (стаття 212, частина 3 КК України) і тим більше, що стосується інкримінування статті 209 КК України (відмивання коштів) у зв’язку з виведенням коштів через систему, яку надає OnlyFans, все, як то кажуть, так, але трішечки не так.

Пояснюю.

Статтею 212, частиною 3 передбачена кримінальна відповідальність за умисне ухилення від сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчинені особою, раніше судимою за ухилення від сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), або якщо вони призвели до фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів в особливо великих розмірах.

В той же час, в частині 4 цієї статті прямо зазначено, що особа, яка вчинила такі дії, звільняється від кримінальної відповідальності, якщо до притягнення її до кримінальної відповідальності сплачено податки, збори (обов’язкові платежі), а також відшкодовано шкоду, завдану державі їх несвоєчасною сплатою (фінансові санкції, пеня).

Таким чином, для притягнення особи до кримінальної відповідальності за ч. 3 статті 212 КК України, необхідно в судовому порядку встановити що:

• особа умисно ухилялась від сплати податків, і 
• сума податкових зобов’язань призвела до фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів в особливо великих розмірах.

І навіть якщо такий факт буде встановлено, відповідна особа все ще матиме шанс уникнути кримінальної відповідальності, якщо сплатить відповідні податки в повному обсязі. А сьогодні ще є шанс уникнути штрафів і пені за прострочення в сплаті.

Що стосується заяви про те, що деякі правоохоронці трактують виведення коштів з платформ, які не перераховують гроші напряму на банківські рахунки в Україні, як відмивання коштів, що є кримінально караним злочином, передбаченим статтею 209 КК України (відмивання коштів), тут теж не зовсім вірне трактування.

Стаття 209 КК України не самостійна. Це означає, що для кваліфікації кримінально караного діяння за ст. 209 ККУ, майно (в тому числі, грошові кошти або цифрові активи), що є об’єктом злочину, має бути повністю чи частково, прямо чи опосередковано одержано злочинним шляхом (тобто, нам потрібен предикатний злочин). Факт одержання майна злочинним шляхом – це факт, який може встановити тільки суд через оголошення обвинувального вироку.

Таким чином, застосування ст. 209 КК України внаслідок застосування ст. 301 КК України може бути. Застосування ст. 209 КК України через застосування статті 212 КК України може бути. Застосування статті 209 КК України БЕЗ визнання незаконною діяльності, в результаті якої отримане майно (гроші, крипта), в судовому порядку НЕ МОЖЕ бути. Тож, вочевидь, висновки деяких колег-юристів про те, що детективи БЕБ можуть застосувати ст. 209 КК України (відмивання коштів) виключно в зв’язку з виведенням коштів не через банківські рахунки, а через платіжні системи або крипто-гаманці, м’яко кажучи, є перебільшенням. 

Що стосується славнозвісного рішення суду, яким детективам БЕБ надано тимчасовий доступ до персональних даних осіб, які мають акаунти на платформі OnlyFans, такий доступ дійсно надано, але надано з метою перевірки обставин конкретної кримінальної справи, яка перебуває на стадії досудового розслідування. В ході розслідування цієї справи встановлено, що група осіб, діючи на території України в період 2021 року по теперішній час,  за попередньою змовою між собою та з іншими особами, шляхом використання так званих агентств послуг та інтернет-мереж умисно ухилилися від сплати податку на доходи фізичних осіб та військового збору на загальну суму понад 14 млн. грн., що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах.

Крім цього, вказані особи, діючи в період 2021 року по теперішній час, за попередньою змовою групи осіб з іншими особами набули, володіли, використовували та розпорядилися на власний розсуд коштами на загальну суму понад 70 млн. грн., які отримали злочинним шляхом, а саме шляхом використання так званих агентств послуг та інтернет-мереж, в особливо великому розмірі.

Саме відносно таких осіб, а не законослухняних моделей Only Fans, які задекларували та сплатили податок з власних доходів, у конкретному кримінальному провадженні наразі проводяться негласні слідчі (розшукові) дії з метою документування їхньої протиправної діяльності.

Тож, що можу сказати – вчіть матчастину та не довіряйте всьому, що пишуть. Наразі, за умови належного декларування та сплати податків з іноземних доходів, єдиним суттєвим ризиком кримінального переслідування є ризик застосування ст. 301 КК України, і я дуже сподіваюсь, що декриміналізація цієї статті відбудеться вже у першому кварталі 2025 року.