Правила ідентифікації та реєстрації UBO в ЄС, останні зміни
Публічні реєстри бенефіціарних власників компаній (реєстри UBO) стали «новою нормою» у більшості країн Європи. З 2016 року Сполучене Королівство (UK), Європейський союз (ЄС) і країни Європейської економічної зони (EEA) запровадили реєстри кінцевих бенефіціарних власників (UBO) локальних корпоративних структур. До таких реєстрів може легко отримати доступ будь-хто, часто безоплатно і здебільшого анонімно та невідстежуваним чином.
Еволюція реєстрів UBО в ЄС: від тесту на «законний інтерес» до необмеженого публічного доступу
Реєстри UBO було запроваджено в ЄС відповідно до Директиви (ЄС) 2015/849 (4-та Директива про боротьбу з відмиванням грошей), яка регламентувала 3 можливих способи доступу до них:
- необмежений доступ компетентних органів, відповідальних за боротьбу з відмиванням грошей;
- доступ, обмежений цілями належної перевірки клієнтів для «зобов'язаних суб'єктів» (тобто, фінансових посередників та інших спеціалістів, на яких поширюється зобов'язання по боротьбі з відмиванням грошей); і
- доступ, що надається особам і організаціям за умови, що вони можуть продемонструвати «законний інтерес».
Ранні послідовники 4-ої Директиви AML, як-от Франція та Австрія, запровадили деякі надійні механізми для перевірки наявності законного інтересу з боку заявника. У Франції доступ можна було отримати тільки на підставі постанови компетентного комерційного суду, в той час як в Австрії адміністративна процедура здійснювалася органом, відповідальним за реєстр UBO.
С часом на заміну 4-ій Директиви AML прийшла 5-та Директива AML, ключовою зміною якої щодо бенефіціарної власності була заміна тесту законного інтересу на необмежений доступ до «будь-якого члена широкої громадськості».
Визнання незаконним необмеженого публічного доступу до реєстрів UBO
Однак, 22 листопада 2022 року Європейський суд справедливості (ЄСС) у своєму рішенні в об'єднаних справах C-37/20 і C-601/20 заявив, що необмежений публічний доступ до реєстрів UBO є незаконним, оскільки він порушує фундаментальне право на недоторканність приватного життя.
Необмежена загальнодоступність відомостей про UBO судом визнана серйозним вторгнення в приватне життя, непропорційним цілям, яким воно нібито сприяє, і порушенням ст. 7 і 8 Хартії основних прав ЄС. Анонімний публічний безперешкодний доступ будь-кого до відомостей про кінцевих власників бізнесу несе загрозу того, що було б практично неможливо відслідкувати отримання й можливе поширення відповідної інформації, що залишало б дуже обмежені засоби правового захисту в разі зловживання.
До того ж, об'єднання інформації про UBO компаній з вільнодоступною фінансовою інформацією з торгових реєстрів (компанії зобов'язані публікувати свої річні фінансові звіти), дало б змогу профілювати людей у спосіб, що виходить далеко за рамки вимог закону про боротьбу з відмиванням грошей.
Через це з 2023 року в ЄС склалась диверсифікована ситуація, в якій різні держави-члени дотримувалися різних підходів.
3 варіанти реакції на рішення ЄСС по реєстрам UBO:
Доступ до реєстрів UBO обмежено компетентними органами і зобов'язаними суб'єктами | Залишено в силі необмежений доступ до реєстру UBO | Законний інтерес журналістів є автоматичним, тож і в доступі не може бути відмовлено |
|---|---|---|
Більшість держав-членів ЄС перевели свої реєстри UBO в автономний режим. | Франція і деякі країни Північної Європи зберегли свої реєстри UBO в режимі онлайн, де до них, як і раніше, може отримати повний доступ будь-хто безкоштовно з метою забезпечення прозорості. | Європейський парламент висунув політичну точку зору, згідно з якою певні особи, зокрема журналісти, некомерційні організації та науковці, мають вважатися такими, що мають власний вигідний інтерес. |
Компетентні органи могли продовжувати покладатися на свої виділені канали для доступу до реєстрів під час своїх розслідувань, однак співробітники з контролю за дотриманням вимог «зобов'язаних суб'єктів» зіткнулися з тим, що їхню діяльність було серйозно підірвано неможливістю отримати доступ до інформації про бенефіціарних власників своїх корпоративних клієнтів. | До прикладу, з 2023 року австрійське законодавство було доповнено поправками щодо місцевого реєстру UBO, що дозволяли доступ до інформації з реєстру для журналістів, організацій громадянського суспільства та науковців | |
До прикладу, у Люксембурзі кожен «зобов'язаний суб'єкт» повинен укласти угоду з реєстром і офіційно взяти на себе зобов'язання отримувати доступ до його інформації тільки з метою перевірки благонадійності клієнтів. На Кіпрі доступ надають зобов'язаним суб'єктам за умови, що кожна заява супроводжується урочистою заявою про те, що її подають із метою перевірки благонадійності клієнтів. |
6-та Директива AML, Регламент ЄС й перегляд підходу до реєстрів UBO
Шоста Директива боротьби з відмиванням грошей (AMLD 6) стала ще одним важливим будівельним блоком у новій правовій базі ЄС з ПВГ/ФТ, корегуючи попередні версії AML -Директиви.
Та, як наводилось вище, держави-члени наразі впроваджують Директиву ЄС щодо боротьби з відмиванням грошей по-своєму. Тож з метою гармонізації законодавства щодо боротьби з відмиванням грошей частину правил ідентифікації та реєстрації UBO тепер включено до Регламенту ЄС з боротьби з відмиванням грошей. Регламент ЄС має пряму дію; тобто, його не потрібно впроваджувати в національне законодавство, у такий спосіб забезпечуючи застосування одних і тих самих правил у всіх державах-членах. Очікується, що 6-та Директива і Регламент набудуть чинності з 9 липня 2027 року.
В 6-ій Директиві AML значний перегляд (зміни підписані 31.05.2024,) було зроблено щодо центральних реєстрів, що містять дані про бенефіціарну власність. Нові правила спрямовані на забезпечення того, щоб інформація, подана в центральні реєстри, була більш адекватною, точною та актуальною. Суб'єкти, які відповідають за центральний реєстр, уповноважені перевіряти дані, включаючи повноваження проводити перевірки у приміщеннях юридичних осіб, у разі сумнівів щодо точності інформації, яка перебуває у їхньому розпорядженні.
Компетентні органи, включаючи EPPO та OLAF, матимуть негайний, нефільтрований, прямий та вільний доступ до реєстрів по всьому ЄС. Крім того, на реалізацію рішення ЄСС від 22.11.2022 особи громадськості із законним інтересом також можуть отримати доступ (за встановленими правилами) до цієї інформації. До таких осіб належать, наприклад, журналісти, організації громадянського суспільства та компетентні органи третіх країн.
Інформація про бенефіціарних власників трастів і подібних правових конструкцій повинна реєструватися там, де засновані довірчі власники та особи, які займають еквівалентні посади в подібних правових конструкціях, або там, де вони проживають, або там, де здійснюється управління правовою конструкцією.
Інформація про бенефіціарну власність має залишатись доступною через центральні реєстри та через систему взаємозв'язку центральних реєстрів протягом, щонайменше, 5 років після ліквідації юридичної особи або припинення існування юридичного утворення.
Введення вимоги щодо реєстрації для юридичних осіб із країн, що не входять до ЄС
Окрім цього, для забезпечення послідовної ідентифікації бенефіціарних власників Регламент ПВГ встановлює гармонізовані вимоги до прозорості, зокрема. нове положення, що стосується вимоги розкривати бенефіціарних власників для суб'єктів, які не входять до ЄС, але мають зв'язок з ЄС.
Ця вимога реєстрації застосовується, якщо іноземна юридична особа у державі-члені ЄС:
- набуває нерухомість;
- набуває певних предметів розкоші, як-от автомобілі, човни або приватні літаки, і ціна покупки перевищує певний поріг;
- вступає у ділові відносини з зобов'язаним суб'єктом, і в такому разі передбачається наявність середнього або високого ризику відмивання грошей та фінансування тероризму щодо (i) сектора, в якому діє зобов'язаний суб'єкт, або (ii) країни, в якій знаходиться іноземна юридична особа (визначається на основі оцінки ризику, яка буде проведена державами-членами та Європейським союзом); або
- отримує контракт через тендери.
Інформація про UBO, що має бути зареєстрована іноземною юридичною особою, така сама, як і для юридичних осіб ЄС. Іноземним юридичним особам необхідно зареєструвати UBO лише в одній державі-члені ЄС.
Розширення визначення UBO в ЄС
Регламент ПВГ встановлює критерії, на основі яких мають визначатися UBO юридичної особи (визначення «UBO»). У зв'язку з цим Регламент передбачає, що володіння і контроль є основними критеріями для визначення UBO. Критерій «володіння» застосовується лише при визначенні UBO юридичних осіб. Критерій «контроль» застосовується до всіх юридичних осіб.
Критерій «володіння» відноситься до акцій, прав голосу і майнових інтересів. І поріг для кваліфікації як UBO зміниться. Поточний поріг «понад 25%» знижується до «25% або більше». Наприклад, особа, яка володіє 25% акцій у компанії наразі не вважається UBO. Після внесення поправок й набуття чинності законодавства така особа буде UBO компанії.
Крім того, Регламент надає Європейській комісії можливість встановити нижчий поріг (у принципі) у 15% або нижче для певних категорій юридичних осіб, які вважаються такими, що мають вищий ризик відмивання грошей або фінансування тероризму (наприклад, через сектор, у якому вони працюють).
Наразі існує один критерій для кваліфікації як UBO з контролем: контроль іншими способами, також названий ефективним контролем. Тепер прямо зазначено, що сімейні зв'язки також можуть призвести до ефективного контролю над юридичною особою.
Регламент дає додаткове визначення UBO для багаторівневих структур, у яких співіснують володіння і контроль. Це додаткове визначення UBO по суті встановлює, що UBO корпоративного суб'єкта:
- якщо юридична особа безпосередньо володіє 25% або більше частки участі у відповідній корпоративній особі – особи, які контролюють цю юридичну особу; та
- якщо інша юридична особа контролює юридичну особу – особи, які володіють 25% або більше акцій цієї іншої юридичної особи.
Регламент включає окреме визначення UBO для юридичних утворень, подібних до трастів. Фонд явно згадується як аналогічне юридичне утворення. Це окреме визначення UBO визначається як UBO юридичних утворень, подібних до трастів: осіб, які є засновниками, директорами, членами наглядової ради, бенефіціарами юридичної особи або особами, які контролюють її. Якщо юридична особа займає будь-яку з цих позицій, UBO юридичної особи є також UBO юридичних утворень, подібних до трастів.
Якщо за критерієм володіння або контролю не визначено жодного бенефіціарного власника, чинна Директива AML встановлює, що «вищі керівні посадові особи» юридичної особи кваліфікуються як бенефіціарні власники. До прикладу, у Нідерландах поняття «вища керівна посадова особа» визначається як «всі фізичні особи, які є (прямо чи опосередковано) статутними директорами юридичної особи або керуючими партнерами в партнерстві».
Це правило змінюється з прийняттям 6-ої Директива AML. Якщо жодного бенефіціарного власника не виявлено за критеріями володіння або контролю, то його просто не існує. У таких випадках юридична особа повинна буде подати обґрунтовану декларацію до реєстру UBO про те, що жодного кінцевого бенефіціарного власника не було або не може бути ідентифіковано. Інформація про «вищу керівну посадову особу» все одно повинна бути зареєстрована в ЄДР.
До «вищих керівних посадових осіб» юридичної особи належать як статутні директори, так і управлінська команда (особи на керівних посадах, які відповідають за щоденне управління юридичною особою і звітують перед статутною радою).
Зміни в реєстрації інформації про UBO
Наразі копія документа, що засвідчує особу UBO, і документи, що підтверджують їхній статус як UBO, а також обов'язкова реєстрація персональних даних UBO мають бути подані до реєстру UBO.
Регламент не вносить змін до персональних даних, які мають бути зареєстровані для UBO. Однак, депонування копії документа, що посвідчує особу, більше не є обов'язковим. Регламент встановлює, що необхідно реєструвати тільки реєстраційний номер документа, що посвідчує особу UBO. Крім того, відповідно до Регламенту необхідно депонувати опис структури власності та контролю юридичної особи (структурна схема) замість документів, які підтверджують, що хтось є UBO. Цей опис не потрібен, якщо структура власності та контролю складається лише з однієї юридичної особи.
Опис має відповідати певним вимогам. Наприклад, мають бути вказані всі проміжні юридичні особи, включно з країною, в якій вони існують, та їхніми реєстраційними номерами (у цій країні). Торгова палата, яка тепер відповідає за ведення реєстру UBO, зобов'язана перевіряти всі дані, що підлягають реєстрації та депонуванню, і в Регламенті їй надано широкі повноваження для цієї мети. На практиці, таким чином, може знадобитися надати копію ідентифікаційного документа і підтверджуючі документи для опису.
Оскільки нові правила ідентифікації та реєстрації UBO в ЄС набудуть чинності у 2027 році, вплив нового законодавства ЄС щодо боротьби з відмиванням грошей проясниться в найближчі кілька років. І бізнес ще має час оцінити вплив змін на свої структури і встигнути підготуватися.
