Нові рецепти AML в ЄС

24 квітня 2024 року, після майже двох років переговорів, AML/CFT пакет було ухвалено Європарламентом, про що повідомляється на офіційному сайті ЄП.

Склад нового AML/CFT пакету 

Ухвалений ЄП AML/CFT пакет складається з трьох законодавчих інструментів, зокрема:

• Шостої Директиви з протидії відмиванню коштів / Anti-Money Laundering Directive (AMLD 6);
• Регуляції щодо єдиних правил /EU Single Rulebook Regulation (AMLR);
• Регуляції щодо Управління з протидії відмиванню грошей та фінансуванню тероризму / Anti-Money Laundering Authority Regulation (AMLAR).

Слід зазначити, що частина запропонованого Єврокомісією AML пакету, спрямована на регулювання ринку криптоактивів, була відкріплена від пакету та прийнята раніше, ще в травні 2023 року, і набрала чинності з червня 2023 року.

Так, ще в травні 2023 року були прийняті:

• Регуляція 2023/1114 про ринки криптоактивів / Regulation 2023/1114 on markets in crypto-assets (MICA) – набір правил, які регулюють ринок криптовалют та криптовалютних активів в Європейському Союзі. Цією регуляцією було визначено правила для емісії та обігу цифрових активів, в тому числі стандарти безпеки, захист інвесторів, заходи, спрямовані на протидію відмиванню грошей та забезпечення конкуренції на ринку;
• Регуляція 2023 /1113 про інформацію, що має супроводжувати переказ коштів та деяких криптоактивів / Regulation 2023/1113 on information accompanying transfers of funds and certain crypto-assets (Regulation Transfers of Funds Regulation (ToFR).

Обидві регуляції набрали чинності в червні 2023 року та є дійсними на сьогоднішній день.

Друга ж частина AML/CFT пакету була ухвалена Європарламентом в квітні поточного року, і станом на дату цієї публікації очікує на публікацію в Офіційному Журналі ЄС (офіційному віснику Європейського Союзу, який вміщує закони та інші офіційні акти ЄС, друкується кожного робочого дня всіма 20 офіційними мовами ЄС).

Розподіл сфер регулювання 

Перш за все, слід зазначити, що норми Регуляції, на відміну від норм Директиви, є нормами прямої дії, які мають силу закону для країн – членів ЄС та не потребують додаткової імплементації у національне законодавство. 

Слід також зазначити, що згідно з заключними положеннями Регуляція набирає чинність на 20-й день після її опублікування в Офіційному журналі ЄС та починає застосовуватися через 3 роки після набрання чинності, тобто не раніше 2027 року.

Для полегшення пошуку необхідної інформації також доцільно відмітити як саме поділено сфери регулювання між AML Регуляцією та 6AML Директивою.

До сфери регулювання AMLR (EU Single Rulebook Regulation) віднесено:

1. визначення осіб, які визнаються суб’єктами первинного фінансового моніторингу (СПФМ) та заходи, що мають вживатись СПФР для боротьби з відмиванням коштів та протидії фінансуванню тероризму. Тобто Регуляція визначає внутрішні процедури оцінки ризику, процедури ідентифікації клієнта (спрощені та посилені) та умови їх застосування, політику щодо третіх країн, вимоги щодо звітування СПФМ, захист персональних даних та зберігання записів;
2. вимоги щодо прозорості бенефіціарної власності через централізовані національні реєстри;
3. обмеження використання інструментів на пред'явника та готівкових розрахунків.

До сфери регулювання Шостої Директиви з протидії відмиванню коштів / Anti-Money Laundering Directive (AMLD 6) (яка замінить 5 AML Directive 2018) віднесено:

1. заходи, що застосовуються до секторів, схильних до AML на національному рівні;
2. виявлення ризиків AML на рівні ЄС та держав-членів;
3. питання доступу до реєстрів бенефіціарів, банківських рахунків та нерухомості;
4. права та обов'язки підрозділів фінансової розвідки (ПФР/FIU), наглядових органів за СПФМ, співробітництво між компетентними органами країн-членів ЄС. 

Стислий огляд нових AML/CFT заходів 

1. Багато уваги приділено визначенню осіб, яких віднесено до суб’єктів первинного фінансового моніторингу (СПФМ / Obliged Entities). Перелік таких осіб було суттєво доповнено, розширено та уточнено. До цього, зокрема, увійшли:

   • Суб’єкти надання послуг в сфері криптоактивів;
   • Платформи та посередники з краудфандингу;
   • Кредитори та кредитні посередники за іпотечними та споживчими кредитами, які не є фінансовими установами;
   • Імміграційні оператори, які супроводжують громадян третіх країн в процесі реалізації інвестиційних імміграційних програм;
   • Юристи, в тому числі ті, які допомагають керувати криптоактивами та відкривати рахунки в цінних паперах та криптоактивах; 
   • Торговці дорогоцінними металами та камінням;
   • Професійні футбольні клуби (з 2029 року).
2. Уточнені положення щодо внутрішніх процедур моніторингу та контролю, які мають бути запроваджені, та яких мають дотримуватись СПФМ, в тому числі деталізовані положення про дотримання процедур групами компаній, визначена роль материнської компанії, яка сама по собі не є СПФМ, визначені умови, за яких мережі та партнерства мають дотримуватись процедур моніторингу, і умови, що застосовуються до філій та представництв, які здійснюють діяльність за межами ЄС. 
3. Врегульовано засади доступу до національних реєстрів бенефіціарних власників. Так, нові закони гарантують особам, що мають законний інтерес, в тому числі журналістам, представникам громадських організацій, компетентним та наглядовим органам відповідних країн прямий та вільний доступ до інформації про бенефіціарних власників, що міститься в національних реєстрах. Окрім актуальної інформації, такі реєстри також включатимуть історичні дані за останні, щонайменше, 5 років, але не більше ніж за 10 років. 
4. Підрозділам фінансової розвідки (ПФР) надано більше повноважень для аналізу та виявлення випадків відмивання грошей та фінансування тероризму, а також для призупинення підозрілих транзакцій. Так, ПФР та інші компетентні національні відомства матимуть доступ до інформації про бенефіціарну власність, банківські рахунки, земельні ділянки та нерухомість, а також про рух деяких товарів високої вартості (відчуження автомобілів з пороговою вартістю 250,000 євро та вище, яхт та літаків з пороговою вартістю 7,5 мільйонів євро та вище).
5. З 2029 року професійні футбольні клуби вищої ліги віднесені до СПФМ та при здійсненні фінансових операцій високої вартості, зокрема, з інвесторами, спонсорами, при укладенні рекламних контрактів, а також при трансфері гравців, зобов’язані застосовувати всі передбачені для СПФМ процедури та звітувати про будь-які підозрілі операції ПФР.

6. Запроваджено підвищені заходи належної обачності при операціях з ультра-заможними фізичними особами. До ультра-заможних фізичних осіб (Ultra High Net Worth Individuals / UHNWI) віднесено осіб, активи яких (за виключенням приватного житла) у фінансових, інвестиційних активах або нерухомості (їх комбінації) сягають або перевищують 50 млн. євро. Такими підвищеними заходами належної обачності стали:

   • спеціальні процедури зниження ризиків при наданні індивідуальних послуг;
   • отримання додаткової інформації щодо джерела походження коштів клієнта;
   • посилені заходи щодо запобігання конфлікту інтересів між клієнтом та старшими менеджерами провайдера послуг.
7. Запроваджено підвищені заходи належної обачності у ділових відносинах з громадянами третіх країн, при реалізації ними імміграційних інвестиційних програм, в тому числі, але не виключно шляхом купівлі або оренди нерухомого майні певної вартості, інвестицій в держ. Облігації, у капітал, пожертв на суспільне благо, внесків до державного бюджету тощо. 
8. Запроваджено єдиний в ЄС ліміт на готівкові розрахунки в сумі 10,000 євро (крім операцій між приватними особами в непрофесійному контексті).
9. Фінансовим установам та криптопровайдерам заборонено вести анонімні рахунки, анонімні ощадні книжки (passbooks), здавати в оренду анонімно сейфи або вести анонімні рахунки в криптоактивах, а також будь-які рахунки, що дозволяють іншим чином анонімувати власника рахунку або операції по такому рахунку (anonymity-enhancing coins). Фінансові установи як еквайєри, не повинні приймати платежі, які здійснюються з використанням анонімних передплачених карток, випущених у третіх країнах, якщо інше не передбачено стандартами Єврокомісії на підставі доведеного низького ризику.
10. Заборонено випуск акцій на пред’явника і передбачено зобов’язання конвертувати всі існуючі акції на пред’явника в іменні акції, іммобілізувати їх або депонувати у фінансову установу. Для існуючих акцій на пред’явника, які не були конвертовані, іммобілізовані або депоновані, всі права голосу та права на прибуток будуть через 2 роки автоматично припинені, а через 3 роки анулюються, що призведе до зменшення акціонерного капіталу.

11. Уніфіковано визначення терміну «бенефіціарний власник», зокрема, передбачено, що бенефіціарний власник – це фізична особа, яка:

    • прямо чи опосередковано володіє часткою 25%+ (для ризикових секторів можуть знижувати до 15%) в юридичній особі через володіння корпоративними правами, акціями, право голосу, право на отримання дивідендів чи ліквідаційні активи;
    • безпосередньо контролює юридичну особу через частку у статутному капіталі, що забезпечує право здійснювати значний вплив або нав'язувати рішення;
    • опосередковано контролює проміжні юридичні особи у структурі власності чи різних ланцюжках структури власності, де прямий контроль ідентифікується на кожному рівні структури власності

    • контролює іншим способом (via other means):

      • більшість прав голосу в юридичній особі;
      • право призначати або змінювати більшість членів ради директорів, наглядової ради;
      • права вето/ухвалення рішень, що стосуються прибутку чи відчуження активів;
      • формальні чи неформальні угоди з власниками, учасниками, специфічні положення корпоративних документів, угоди про синдикацію, особливості юридичної особи, домовленості щодо особливостей використання права голосу;
      • відносини між членами сім'ї;
      • використання формальних чи неформальних механізмів номінального управління.

    Важливо, що фактичний контроль (контроль іншими способами) визначається незалежно та паралельно з наявністю частки або контролю через частку.

12. Розкриття бенефіціарів вимагається і від іноземних компаній та трастів. Критерієм для розкриття є діяльність чи купівля нерухомості в ЄС.
13. Для нагляду за дотриманням нових правил боротьби з відмиванням грошей та протидії фінансуванню тероризму у Франкфурті буде створено новий орган - Управління з протидії відмиванню грошей та фінансуванню тероризму (AMLA). AMLA здійснюватиме безпосередній нагляд за найбільш ризикованими фінансовими установами, втручатиметься у випадку збоїв у нагляді, виступатиме центром для наглядових органів та буде посередником у вирішенні спорів між ними. AMLA також здійснюватиме нагляд за виконанням цільових фінансових санкцій, але про все по черзі.

Слід зазначити, що хоча Україна поки не є членом ЄС, і, відповідно, положення AML регуляції не стануть нормами прямої дії, тим не менш, відповідні положення застосовуватимуться до тих громадян України, які є резидентами або податковими резидентами в ЄС або здійснюють діяльність на території ЄС (через засновані там юридичні особи, філії або представництва, незалежну підприємницьку діяльність тощо), або мають намір придбавати нерухомість або відкривати рахунки у банках та небанківських фінансових установах, зареєстрованих в ЄС або навіть мають ділові стосунки з контрагентами з ЄС. У всіх цих випадках громадяни України матимуть відповідні обов’язки по розкриттю особистої та фінансової інформації з метою проходження AML / CFT процедур, передбачених новим AML / CFT пакетом. 

Більше того, з огляду на державну політику євроінтеграції, можна майже напевно очікувати імплементацію відповідних законодавчих норм на рівні національного законодавства України. Тож будьте пильними та слідкуйте за новинами.